2015考試法律考點(diǎn)：買房交的定金與訂金的區(qū)別
定金是法律上的一個(gè)專業(yè)術(shù)語，依據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》第八十九條等法律規(guī)定，在房屋買賣中的定金，是指買賣雙方為擔(dān)保房屋交易的履行，由買受方交付給出賣方的擔(dān)保資金，并在實(shí)際交付時(shí)發(fā)生法律效力。
考試法律常識之民法(71)：物權(quán)變動概述
1.概念。物權(quán)變動，是指物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅。就物權(quán)主體而言，指權(quán)利主體取得和喪失物權(quán)，就權(quán)利內(nèi)容而言，指權(quán)利的內(nèi)容發(fā)生變化。司法考試的核心是物權(quán)的移轉(zhuǎn)（在主體之間變動）。2.物權(quán)取得的類型。這是偶爾考到的知識點(diǎn)。分為原始取得和繼受取得。3.物權(quán)的原始取得。指非依他人既存的權(quán)利而取得的物權(quán)。主要包括：(1)添附（加工、混合、附合）；(2)先占；(3)善意取得；(4)收取孳息（天然孳息、法定孳息）；(5)合法建造房屋；(6)生產(chǎn)；(7)沒收、征收。須注意：原始取得有一重要特點(diǎn)。原始取得所有權(quán)時(shí)，除法律另有規(guī)定外（如《物權(quán)法》108條），標(biāo)的物上原有的負(fù)擔(dān)（用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)）消滅。4.物權(quán)的繼受取得。指基于他人既存的權(quán)利而取得的物權(quán)。繼受取得有兩套分類：(1)第一套分類：轉(zhuǎn)移的繼受取得與創(chuàng)設(shè)的繼受取得。①轉(zhuǎn)移的繼受取得，指就他人的物權(quán)依原狀而取得。例如：基于買賣合同或贈與合同而受讓所有權(quán)；因繼承受遺贈取得物權(quán)；因企業(yè)合同取得物權(quán)。②創(chuàng)設(shè)的繼受取得，指在他人所有物上設(shè)立用益物權(quán)或擔(dān)保物權(quán)。例如：設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、地役權(quán)；在動產(chǎn)上設(shè)立質(zhì)權(quán)或者抵押權(quán)。須注意：創(chuàng)設(shè)取得只能設(shè)定他物權(quán)，所有權(quán)不能通過創(chuàng)設(shè)取得。(2)第二套分類：特定繼受取得與概括繼受取得。①特定繼受取得，指僅對特定物繼受取得物權(quán)。如通過買賣合同、贈與取得所有權(quán)。再如通過抵押合同、質(zhì)押合同取得抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)。在特定繼受取得，取得物權(quán)的人只繼受特定物上的權(quán)利，并不負(fù)擔(dān)前手（于該物之外）的其他義務(wù)。②概括繼受取得，指就他人的權(quán)利義務(wù)予以一弁繼受而取得物權(quán)。例如因繼承、企業(yè)合并而取得被繼承人、被合并企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)。在概括繼受取得，取得物權(quán)的人不僅要承繼前手的權(quán)利，也要承繼其前手的義務(wù)（須特別注意《繼承法》第33條)。典型真題下列哪一選項(xiàng)屬于所有權(quán)的繼受取得？（08年?卷三?10題一A)A.甲通過遺囑繼承其兄房屋一間B.乙的3萬元存款得利息1000元C.丙購來木材后制成椅子一把D.丁拾得他人搬家時(shí)丟棄的舊電扇一臺原始取得VS非基于法律行為的物權(quán)變動(1)概念射程不同。①“原始取得物權(quán)”僅僅涵蓋某一主體取得物權(quán)，不能涵蓋物權(quán)的移轉(zhuǎn)、內(nèi)容變更和消滅。②“非基于法律行為的物權(quán)變動”則全面涵蓋所有不通過法律行為發(fā)生的物權(quán)移轉(zhuǎn)、內(nèi)容變更、設(shè)立、消滅。(2)二者并非一一對應(yīng)關(guān)系。①大多數(shù)情況下，非基于法律行為而取得物權(quán)的，屬于原始取得。②但有例外。例如，通過法定繼承取得物權(quán)，屬于非基于法律行為的物權(quán)變動，但屬于繼受取得，而非原始取得。(二)物權(quán)變動的原因(★★)物權(quán)變動不能無緣無故地發(fā)生，須有能夠產(chǎn)生物權(quán)變動的法律事實(shí)出現(xiàn)，才能依據(jù)法律的規(guī)定發(fā)生物權(quán)變動的效果。能夠引起物權(quán)變動的法律事實(shí)，稱為物權(quán)變動的原因。物權(quán)變動的原因主要有三種:①法律行為。如單方民事法律行為(如拋棄、捐助、遺贈)、合同(如買賣合同、抵押合同)和多方法律行為(如設(shè)立公司的協(xié)議)；②事件和事實(shí)行為。如時(shí)效取得、先占、添附、善意取得等；③公法上的行為。如征收、沒收、強(qiáng)制執(zhí)行、判決。(三)物權(quán)變動的分類司法考試中，必須弄明白的是這兩類:①基于法律行為的物權(quán)變動；②非基于法律行為的物權(quán)變動。1.基于法律行為的物權(quán)變動有兩個(gè)重要特點(diǎn)：(1)法律行為（單方、雙方、多方法律行為）必須有效。我國物權(quán)法不承認(rèn)物權(quán)變動的無因性，若法律行為不成立、無效或者被撤銷，即使動產(chǎn)已經(jīng)交付或者不動產(chǎn)已經(jīng)辦理了登記手續(xù)，仍不能發(fā)生物權(quán)變動。(2)原則上必須公示。除非法律另有規(guī)定，基于法律行為的不動產(chǎn)物權(quán)變動必須完成登記（設(shè)立登記、移轉(zhuǎn)登記、變更登記或者注銷登記），基于法律行為的動產(chǎn)物權(quán)變動必須完成交付或放棄占有。2.非基于法律行為的物權(quán)變動也有兩個(gè)重要特點(diǎn)：(1)不以法律行為的生效為要件（如善意取得），或者與法律行為無關(guān)（如先占、附合、合法建造房屋、收取天然孳息）。(2)物權(quán)變動不需要公示。非基于法律行為的物權(quán)變動一般不要求登記或交付的公示方法，即可發(fā)生物權(quán)變動。同時(shí)，根據(jù)《物權(quán)法》第31條的規(guī)定，通過非基于法律行為的物權(quán)變動方式取得不動產(chǎn)物權(quán)的，未經(jīng)宣示登記，不得處分（登記是處分要件，不是變動要件）。特別提示(1)在德國和臺灣地區(qū)，善意取得屬于繼受取得、基于法律行為（物權(quán)行為）的物權(quán)變動。例如，甲將自己的相機(jī)交給乙保管期間，乙謊稱己有，出賣給不知情的丙并完成交付。其法律效果是：①乙的出賣行為屬無權(quán)處分，但乙、丙間的買賣合同有效（原因：買賣合同屬于負(fù)擔(dān)行為，不以讓與人有處分權(quán)為生效要件；②若受讓人丙不符合善意取得的要件，則乙、丙間移轉(zhuǎn)所有權(quán)的物權(quán)合同效力待定（原因：移轉(zhuǎn)所有權(quán)的物權(quán)合同以讓與人有處分權(quán)為生效要件），須權(quán)利人甲追認(rèn)或乙取得處分權(quán)，該物權(quán)合同自始有效。③若受讓人丙符合善意取得的構(gòu)成要件，則丙的善意補(bǔ)正了乙的無權(quán)處分，乙、丙間移轉(zhuǎn)所有權(quán)的物權(quán)合同自始有效，無須甲追認(rèn)，亦無須乙取得處分權(quán)，善意的丙即可基于該有效的物權(quán)合同善意取得相機(jī)的所有權(quán)。(2)在中國大陸，對善意取得的屬性存有爭議。司法考試所持標(biāo)準(zhǔn)是，善意取得屬于：①非基于法律行為的物權(quán)變動；②原始取得。(3)根據(jù)《買賣合同解釋》第3條，因無權(quán)處分訂立的買賣合同，無權(quán)處分并不影響買賣合同的效力，若無其他效力瑕疵，因無權(quán)處分訂立的買賣合同有效。但這一規(guī)定并不改變善意取得的屬性（非基于法律行為的物權(quán)變動、原始取得）。善意取得仍來源于法律的直接規(guī)定，而非來源于該有效的買賣合同（見例）。例甲將自己市值10萬元的相機(jī)交給乙保管期間，乙謊稱己有，以一定的價(jià)格出賣給不知情的丙，并向丙完成現(xiàn)實(shí)交付。甲知道后拒絕追認(rèn)。①根據(jù)《買賣合同解釋》第3條，乙的行為屬于無權(quán)處分，但乙、丙間的買賣合同有效。②假設(shè)乙出售給丙的價(jià)格為1萬元。雖然乙、丙間買賣合同有效，乙也向丙完成了交付，但丙不能取得相機(jī)所有權(quán)（原因有二：(a)權(quán)利人甲拒絕追認(rèn)，乙也未取得處分權(quán)，丙不能繼受取得；（b)丙未以合理的價(jià)格受讓，不符合善意取得的構(gòu)成要件，丙也不能善意取得〕。③假設(shè)乙出售給丙的價(jià)格為10萬元。此時(shí)，丙符合善意取得的五個(gè)要件（其中包括以合理的價(jià)格受讓)，即使甲拒絕追認(rèn)(乙也未取得處分權(quán)），善意的丙仍能通過善意取得取得相機(jī)的所有權(quán)。④通過兩種假設(shè)情況的對照，即可看出，丙的善意取得并非來源于乙、丙間有效的買賣合同，而是來源于《物權(quán)法》第106條的規(guī)定。所以，《買賣合同解釋》第3條并未改變善意取得（非基于法律行為的物權(quán)變動和原始取得）的屬性。
軍隊(duì)文職考試法學(xué)專業(yè)科目考點(diǎn)精講6-解放軍文職人員招聘-軍隊(duì)文職考試-紅師教育
發(fā)布時(shí)間：2018-07-24 18:00:49依據(jù)軍隊(duì)文職人員招聘考試法學(xué)類專業(yè)科目考試大綱，國際法學(xué)作為其考查對象之一，必須引起每一位考生的重視。對于這一部分，考點(diǎn)主要分布在國際法學(xué)的基本知識點(diǎn)，為了幫助考生更好地備考，下面我們就對國際法概述相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行分析：一、國際法概念國際法是一個(gè)與國內(nèi)法相對應(yīng)的法律體系。它是國家交往中形成的，以國家間協(xié)議制定的，主要是調(diào)整國家間的關(guān)系的，有拘束力的原則、規(guī)則和制度的總體。二、國際法特征當(dāng)代國際社會是由平等的主權(quán)國家組成的，這種客觀現(xiàn)實(shí)就決定了國際法與國內(nèi)法相比，出現(xiàn)如下特點(diǎn)：(1)立法方式不同：國際法的規(guī)則由國家之間在平等基礎(chǔ)上以協(xié)議方式共同制定，這種協(xié)議可以是成文的，也可能是一不成文習(xí)慣法的形式表現(xiàn)出來。(2)法律關(guān)系的主體和調(diào)整對象不同：國內(nèi)法主體主要是自然人和法人。而國際法主體主要是國家。在某種條件下，政府間國際組織和某些特定的政治實(shí)體乃至個(gè)人，也可以作為國際法的主體。(3)強(qiáng)制力的依據(jù)和方式有所不同：國內(nèi)法強(qiáng)制力的依據(jù)是上升為國家意志的國內(nèi)統(tǒng)治者的意志。而國際法的依據(jù)是產(chǎn)生于國際交往和發(fā)展需要的、國家之間的意志協(xié)議或稱為協(xié)議意志。(4)發(fā)達(dá)程度不同。與國內(nèi)法相比，國際法的形成和發(fā)展時(shí)間較短。三、國際法淵源形成(1)國際條約。條約是現(xiàn)代國際法主要的法律淵源，是當(dāng)代國際法規(guī)則的主要表現(xiàn)形式。(2)國際習(xí)慣。國際習(xí)慣是不成文的，它是國際法最古老、最原始的淵源。(3)一般法律原則。它在國際司法實(shí)踐中處于補(bǔ)充和輔助地位，很少被單獨(dú)使用，然而其在國際法理論和規(guī)則發(fā)展商有重要意義。(4)確立國際法原則的輔助方法。其包括司法判例;各國國際法權(quán)威學(xué)者的學(xué)說;國際組織的決議。四、國際法基本原則國際法基本原則是國際法龐大規(guī)則體系中最核心和基礎(chǔ)的規(guī)范。它具備一下基本特征：1、各國工人，普遍接受;2、適用于國際法律關(guān)系的所有領(lǐng)域，貫穿國際法的各個(gè)方面;3、構(gòu)成國際法體系的基礎(chǔ)。國際法基本原則具有強(qiáng)行法性質(zhì)。但并不是所有的強(qiáng)行法規(guī)則都是國際法基本原則。作為國際法基本原則還須符合上述其他要求。國際法基本原則的主要內(nèi)容是：(1)國家主權(quán)平等原則;主權(quán)，是國家的根本屬性，是指國家獨(dú)立自主處理其內(nèi)外事務(wù)的統(tǒng)治權(quán)力。任何國家都擁有主權(quán)，各國都有義務(wù)相互尊重主權(quán)。在國際社會和國際關(guān)系中，各國都有平等的國際人格，在國際法面前地位平等。(2)不干涉內(nèi)政原則;內(nèi)政，實(shí)質(zhì)是國家基于其管轄的領(lǐng)土二行使主權(quán)的表現(xiàn)，包括建立國家政權(quán)體制和建立社會、經(jīng)濟(jì)、教育、文化等制度，處理其立法、行政、司法事務(wù)，以及制定對外政策、開展對外交往等所有方面的措施和行動。不干涉內(nèi)政原則，第一，任何國家或國際組織，在國際關(guān)系中，不得以任何借口或任何方式直接或者間接地干涉本質(zhì)上屬于任何國家國內(nèi)管轄的事件;也不得以任何手段強(qiáng)迫他國接受自己的意志，維持或改變被干涉國社會制度和意識形態(tài)。第二，國際法允許國家在平等和自愿基礎(chǔ)上，根據(jù)國際條例或國際義務(wù)，對他國進(jìn)行援助。(3)不使用武力威脅或武力原則;1、不得使用武力原則首先禁止侵略行為。2、不得使用威脅和武力不僅包括禁止非法進(jìn)行武裝攻擊，還包括禁止從事武力威脅和進(jìn)行侵略戰(zhàn)爭的宣傳。(4)和平解決國際爭端原則;(5)民族自決原則;(6)善意地履行國際義務(wù)原則。善意履行義務(wù)是國際法有效性和國際法律關(guān)系穩(wěn)定性的根本基礎(chǔ)。
